一文看懂区块链项目的法律问题，代币激励和链改是否可行？

记者：海伦

“什么是合规？不触犯法律红线，就是合规。”

11月28日，在中伦律师事务所与LexisNexis联合主办的“区块链合规：机遇与挑战”法律事务研讨会上，中伦律师事务所合伙人、中央财经大学博士后余禄平律师分享了题为《区块链项目实务中的法律问题》。 他解读了中共中央政治局第十八次集体学习中提到的区块链技术的核心定位，并从法律角度具体阐述了数字资产投资、代币激励、链改、网络安全等带来的法律风险，以及区块链项目的法律边界。

摘录如下：

1、这次围绕区块链提出的这些方向，并不是无边无际，而是明确告诉大家“区块链+”在哪里，即“教育、就业、养老、精准扶贫、医疗健康、商品防伪、食品安全、公益、社会救助”这些民生领域，如果要添加到其他领域，需要慎重考虑；

2、只有法律认可的有价资产才能依法投资，数字资产投资在法律上面临估值和价值波动的问题；

3、光说自己有很好的想法和概念，然后去上链是不可行的。 链上一定要有实物资产，就像上市一样，公众根据上市公司作为经济实体的经济实力购买上市公司的股票；

4. 如果交易所的存在是合理的，我们需要让它合法化。 使其合法化的最佳方式是什么？ 纳入现有法制，或建立国有贸易体制；

5、《密码法》是区块链底层技术适用的法律关于比特币区块链的说法错误的是，《网络安全法》是区块链应用层适用的法律。 这两个是直接管理区块链的法律，需要引起大家的重视。 注意；

6.我国《刑法》博大精深，内涵和外延广泛。 区块链技术虽然改变了交易的形式，但并未改变交易的内涵和本质；

7、项目方在撰写项目白皮书时一定要慎重。 别以为是脑袋空空的东西。 这实际上是您对公众的承诺。 如果您不遵守此规定，则可能构成诈骗罪。

以下是于禄平律师分享的7大核心亮点，由巴比特整理报道。

看点一：如何理解中共中央政治局第十八次集体学习？

基于法律的滞后性和稳定性，在中国，政策导向对社会实践具有指导意义。

首先是技术导向。 很多人对区块链的价值有概念上的崇敬或怀疑。 对于中共中央政治局第十八次集体学习，有人解读为中央推动区块链发展，这是不准确的。 的。 请注意，你这次学习的是“区块链技术”，反复强调的是技术导向，包括我们所说的区块链的去中心化特性。 也是技术方案，不是概念上的东西。

在这次集体学习中，也提出了“标准化研究”的问题。 工信部标准化研究院近日发布中国区块链标准化白皮书。 核心目的是什么？ 就为了告诉大众国家标准在哪里？ 标准化是法律合规性所指的一个重要元素。 国家标准是底线，就是可以采用高于国家标准的更高的行业或企业标准，但不得低于国家标准。 在制定标准化的过程中，我们强调什么？ 就是要提升国际话语权和规则制定权。 最好的公司总是制定标准，其次是产品。

习总书记在这次学习的讲话中也提到了“人才队伍建设”，科技发展是第一位的，人才培养是其中的重要内容。 我国的院士专家太多了。 为什么要请计算机应用领域的专家陈淳院士来对这项研究进行讲解呢？ 想必中共中央也想了解区块链的技术核心，以及这项技术在具体应用中能起到什么作用。

二是产业导向。 在本次集体学习中，提到“区块链技术已经延伸到数字金融、物联网、智能制造、供应链管理、数字资产交易”等诸多领域。 很多人对这句话进行了扩展的解读。 ，但我认为应该狭义地解释，特别注意排序。 因为中国的政策表述很有意思，名词的顺序千万不能搞错。 名词之间的关系不是简单的并列关系，而是有先后顺序的。 很多人一看到数字资产交易就很兴奋，但是请注意，前排的东西太多了，越往前越是处于研发、讨论、构思的阶段，而且您需要从前到后逐步前进。

什么是“金融”？ “金”很好理解，就是黄金和价值的意思； “金融”意味着连接世界，价值无法转移，一旦转移，就需要强大的信用机制作为保障，也会创造监管空间。 那么什么时候可以应用数字资产交易呢？ 不是一个人可以决定的事情，可能是一个系统的发展。

对应的，就是本次集体学习中提到的“创新链、应用链、价值链”的表述。 我也说说我个人的认知。 所谓创新链，我们一般指的是像单个项目中的私有链这样的东西，是对单个项目的创新。 比如溯源、电子病历等场景出现了一些类似私有链的创新，我们称之为创新链。 然后是应用链，我觉得是上下游的关系，更倾向于说属于联盟链的范畴。 最后是价值链，类似于公链架构下只能与一定的信用主体建立的价值体系。 这其实是我们对私有链、联盟链、公链的对标，但是请注意，本研究中没有私有链、联盟链、公链这些名词。

行业导向还强调，区块链要与“人工智能、大数据、物联网”等前沿信息技术深度融合。 这是告诉大家，区块链是一个底层技术，必须要和其他技术结合才能发挥最大的作用。 从这些表述中，我们可以感受到本次集体学习对区块链技术的认可，并不是为了提倡它，而是通过学习和理解使其深入落地。

最后是民生导向。 也就是说，正是它降落的地方。 我们知道，曾经有一个很火的词叫“互联网+”，它给我们带来了很多产业结构调整和思维创新，但同时也带来了很多社会问题，比如P2P的矿山爆我们现在都在解决的事件。 所以，这次围绕区块链提出的这些方向并不是无边无际，而是明确告诉大家“区块链+”在哪里，即“教育、就业、养老、精准扶贫、医疗健康、商品防伪、食品安全、公益、社会救助属于民生领域，方向性非常明确，如果要将其添加到其他领域，需要慎重考虑，不能过度解读和随意扩大范围“区块链+”。

综上所述，区块链是一项应该与相关产业相结合的技术，方向是民生工程。 不要想当然地认为区块链在各个领域的应用都可以做到。

看点二：数字资产投资估值与波动

在应用实践中，数字资产投资会遇到一些问题。 先从数字资产投资的概念说起。

2008年，美国国税局就需要对购买“虚拟货币”进行财产转让征税征税作出答复。 有人认为这是对数字资产财产属性的认可，但请注意，这里所说的“虚拟货币”实际上是一种游戏币，而不是我们所说的比特币和以太币等虚拟货币。 虽然部分地方税务局已按照该规定实施征税，但大部分税务机关并未对出售数字资产征税，因为征税在法律上代表了对资产合法性的认可。

2013年关于比特币区块链的说法错误的是，五部委发布《关于防范比特币风险的通知》，将比特币确定为特定虚拟商品。 很多人说，比特币的价值主张是什么？ 既然是商品，有没有一定的价值呢？ 如果它有价值，它可以交易吗？ 可以交易后是否可以进行房产投资？ 这个逻辑看似合理，但问题是只有法律认可的有价值资产才能依法进行投资，而数字资产投资在法律上面临估值和价值波动的问题。

为什么我们在这次分享中把数字资产融资的问题放在首位？ 能否作为资产出资，核心问题是资产是否可以评估和定价？ 目前，国内金融机构无法为虚拟货币交易定价，包括律师、会计师、审计师等，无法对其进行评估和定价。 我们现在只能看到国际上的数据，但是就像房价一样，你看到的是交易信息，但是你实际投资的时候，需要给出评估报告，才能做出公允价值评估，但是现在我国的相关规定 相关机构不得提供数字资产的定价信息。 同时，基于区块链项目的现状，数字资产的价值也难以评估。

另一个问题是价值波动。 如果我们出具评估报告，它必须是可衡量的、可评估的、价值相对稳定的。 即使房地产的波动在一定范围内还是可以衡量的，但比特币是代表数字资产的价格波动极不稳定。 这两个问题是资金的核心问题。

在上述问题上，Libra 为我们提供了一个很好理解的例子。 为什么Libra出来后被G20封杀，而比特币却没有。 因为 Libra 项目具有资产对标行为，由底层资产做担保。 或许有一天，你会以数字资产的形式进行投资，但价值的评估和衡量仍然是通过货币或实物资产，并在两者之间进行比较和联系，甚至是一种类似担保的行为。 此外，定价、补偿、托管等都需要明确。

看点三：代币激励与合法性问题

先不说代币发行的问题，国内是禁止的。 我们看到的大多数项目都是证券类的，而不是像他们白皮书上说的那样。 但在此背景下，不妨碍我们先讨论现有项目的代币激励。

其实任何大公司或者合伙组织都有内部股权或者等级积分用于利润分配，包括商场或者连锁企业，也会有一些身份标识，比如金卡会员，里程积分等等，这些东西其实都可以代币化。 它利用区块链技术防止现有有效权益的篡改和剥夺。 它是一种技术改造，是代币合理存在的合法空间。

在司法实践中，信物的认定逐渐清晰。 下面具体说说激励的方式，代表什么？ 第一种是以代币权益作为激励方式，它代表一种股权，包括直接代币激励、间接代币激励、代币期权和受限代币。 激励对象享有分红权、所有权、表决权等权利。 这种权利与你如何使用它无关。 它就像一把刀，在厨师手中用来做饭，在罪犯手中用来杀人。 我们应该控制的是它的应用，而不是技术本身。

二是以代币收入作为激励方式。 其载体一般为现金，包括代币增值权、虚拟代币等。激励对象享有现金分红权和增值权。 最简单的分红方式是，你根据我作为业务人员取得的业绩，将相应的佣金转入我的账户，直接通过智能合约进行操作，不需要老板的确认和签字，防止人为干预和拒绝。 这需要制定代币激励计划、编写智能合约、设置白名单、签订激励协议、运行智能合约、回收代币等一系列流程。 说到这个问题大家会问，这个东西是不可撤销的，万一出了问题怎么办？ 这就需要加强外部控制和内部控制，运用科技与法律相结合的监管手段。

看点四：到底什么东西可以上链？

链改包括三部分：一是链上资产的确认； 二是内部股权激励； 三是利益的对外分配。 链改的核心是通过区块链技术解决资产分配的效率和信任问题。 说到链改，大家都说“上链”，但是什么可以上链呢？ 什么不能上链？ 这个问题应该考虑清楚。

有些公司可能不具备上链的条件。 他没有资产。 没有资产，他怎么能被拴起来？ 光说我有一个很好的想法和概念，然后去上链是不可行的。 链上一定要有实物资产，就像上市一样，公众根据上市公司作为经济实体的经济实力来购买上市公司的股票。 只是相对于上链，上链可能更客观可信，打破了内部的中心化确认机制。 所以对于供应链的分销系统来说，对于一个销售企业来说，一定要返还给企业一笔钱，然后再分配给广告、代理商、原材料供应商。 链改之后，实际上进入了点对点的模式。 智能合约是自动分配的。 或许对于一些企业来说，三个月的计费周期已经变成了实时结算。

那么有人会问了，这不就是token的价值形式吗？ 是的，没错，通证是区块链上的价值载体。 你最后得到的不就是数字资产吗？ 没错，但是会有一个共管账户，我们可以把它和实物结合起来，做一个价值匹配或者锚定，结算的时候就可以拿到真金白银。 就像我们发红包一样，微信和支付宝里的钱也在他们的账户里，只有提现和派送的时候才会到你手上。 但它们是集中控制的。 如果变成区块链分布式控制，可信度会不会更高？

因此，链改的目标是，首先，企业需要有实物资产支撑，具有可交易流通的价值属性，需要利用上述资产进行融资，需要引入外部资金发展； 二是用户参与度高，需要大规模推广。这里的推广项目涉及到分发机制的问题。 我和大家再次强调，一定要有对标和匹配的资产，而不仅仅是想法和模式。 在链改过程中，要依托项目主体，杜绝造假。 对于链上的模型和资产，需要特别注意消费者保护计划； 三是互联网创业公司，尤其是互联网上具有共享经济性质的项目。

方面五：区块链网络安全带来的风险

目前的区块链网络安全状况并不十分乐观，包括安全防护水平参差不齐、缺乏系统级的安全评估手段、缺乏有效的监管手段等。 由于网络安全问题导致整个项目崩盘，我们来梳理一下持有者和交易所面临的法律风险。

对于一般持有者，能否通过司法手段保护虚拟货币的财产属性？ 根据我们司法实践中的案例分析，仍然存在不确定性。 比特币受到相对较好的保护。 如果有人偷了你的比特币，可能会被视为盗窃罪，或与计算机系统侵权有关的犯罪。 除了比特币，包括以太坊在内的其他数字资产如何合格、是否受到保护、被盗后能否获得司法救助等问题，还有很多疑问。

对于交易所来说，区块链是分布式的，而交易所是中心化的，这是一个矛盾。 圈内认为交易所未来的趋势是分布式交易所，因为中心化交易所会带来监管风险，这是他们的想法。 但是，我们看到各大交易所都投入了巨大的资源打造自己的公链和DEX，目前还处于研究阶段。 目前，这些交易所都可能成为第二轮清算的对象，其法律风险确实很高。

如果交易所的存在是合法的，我们就需要使其合法化。 使其合法化的最佳方式是什么？ 要么纳入现有的法律体系，要么建立国有贸易体制。 还记得本次分享开头提到的数字资产交易放在最后吗？ 虽然区块链是分布式的，但是现在的交易所是中心化的，我们现在的监管体系也是中心化的。 我们未来的数字资产交易和价值链的相关体系都会在这里体现，现在是一个清算阶段。

看点六：密码学的颁布与区块链的关系

关于《密码法》出台的背景，可能很多人都不知道。 第十八次集体学习后不久，我国第一部《密码法》颁布。 是巧合我们不做过多解读，但我想告诉大家，区块链在这个法制体系中的把握在哪里？ 这就是区块链的底层技术。

如果区块链的底层技术是由各种加密技术组成的一个完整的系统，那么以后如果出现问题，这个规律是可以规范的。 同时，该法还延伸为《网络安全法》。 如果密码被盗，可以适用《网络安全法》等包括刑法在内的行政法规进行处理。 这里相当于一个链接。

《密码法》是适用于区块链底层技术的法律，《网络安全法》是适用于区块链应用层的法律。 这两个是直接管理区块链的法律，需要引起大家的重视。

看点七：区块链项目的法律边界

首先我们谈谈犯罪界限。 我国《刑法》博大精深，内涵和外延广泛。 大家千万不要以为区块链领域没有法律规定。 这是错误的认识。 区块链项目有法律界限。 区块链技术虽然改变了交易的形式，但并未改变交易的内涵和本质。 这句话是美国证监会主席说的。 法律的核心是对各种事物和法律关系的本质约束。

所以在写项目白皮书的时候一定要慎重，不要认为这是脑洞大开的事情。 这实际上是您对公众的承诺。 否则可能构成欺诈。 湖南、广东打击虚拟空气币时，首先要求拿出该项目的白皮书，看看里面做了什么承诺，是否按照承诺兑现。 否则可能会导致违法犯罪。 去年，《法制日报》发布了100多条造假信息。 近70%的典型诈骗犯罪都是借区块链名义进行的集资诈骗，必须引起重视。

其次是民事和行政边界。 很多人看到中共中央开始学习区块链，觉得可以随心所欲。 这种认识是错误的。 在金融领域的问题上，公众应该清醒地认识到，金融领域不是一个人能搞定的。 汇通天下必须要有国家强制力的保障，需要国家进入市场。 再就是区块链信息服务的备案，已经有多家企业备案成功。 我们了解到，在此次P2P整治中，很多企业并未备案，可能涉及非法经营罪，应依法办事。

最后我们来看这张图，区块链项目的边界。 绿色部分属于安全区。 这些领域都是18次集体学习提到的民生科技相关领域。 每个人都可以不受正常监管的限制，抢占制高点和商机。 黄色部分属于需要考虑的区域，也就是我们常说的看到黄灯就停是一样的。 如果你只做工业产品，没有问题，但如果你要做资产交易，就可能出问题。 最后，永远不要靠近红圈，这是合法的边界。

研讨会上，在区块链领域具有丰富经验的法律智库中伦律师事务所与全球知名法律信息服务商LexisNexis共同发布了《区块链法律实务报告》。 阅读完整报告，请点击链接：